الموضوع: كتاب الطلاق. طلاق الولي.

    • ترجيح روايات بطلان التخيير لغير المعصوم (ع)، وحمل روايات الصحة على التقية.

    • إذا صح التخيير صح التوكيل من باب الاولوية.

    • عمومات صحة الوكالة تشمل صحة توكيل الزوجة، وهو المختار، سواء كان الزوج حاضرا أم غائبا.

قلنا ان الوكالة في الطلاق تجوز، ووردت الروايات بعدم جواز الوكالة في الطلاق لذلك نقل عن الشيخ الطوسي (ره) إلى التمييز بين الحاضر والغائب وذلك جمعا بين روايات جواز الوكالة في الطلاق وروايات عدم جواز الوكالة في الطلاق.اما وكالة الزوجة في الطلاق قلنا ان دليل صحة وكالة الزوجة في الطلاق هو اطلاق ادلة الوكالة إلا ما خرج بدليل. الاطلاق نرجع إليه عند الشك. اسسنا قاعدة وهي ان الوكالة تتم في كل شيء بدليل الروايات اللفظية الخاصة، وبدليل ان الوكالة أمر عقلائي كانت قبل الاسلام لا دخل للتشريع فيها، والناس عندهم ان الوكالة تجوز في كل شيء إلا ما خرج بدليل.

وكالة الزوجة هل تجوز او لا تجوز؟ الدليل على صحة الوكالة اولا شمول ادلة الوكالة، ثانيا: الروايات الخاصة، ثالثا ما ذكروه من ان التخيير يوحي او يشير إلى صحة التوكيل لانه إذا صح التخيير صح التوكيل من باب الاولى. إذن كان هناك نقطتان: الاولى: هل يصح التخيير؟ فإذا اختارت نفسها صار طلاقا من دون طلاق. وبيّنا الفرق بين التخيير والتوكيل.

وقلنا في التخيير ان هناك روايات متعارضة صحيحة وعديدة. ورحجنا عدم صحة التخيير كما ذهبنا في باب التعارض، اذا استحكم التعارض ذهبنا إلى المرحجات والذي اذهب اليه هو الترجيح بمرجحات عقلائية وليست المنصوصة فقط، انا اذهب إلى ما ذهب اليه الشيخ الانصاري (ره) من ان الترجيح بالمرجحات مع تنبيه بسيط وهو ان يكون المرجح مرجحا عقلائيا لا شخصيا.

وذهبنا إلى ترجيح عدم صحة تخيير المرأة إلا لرسول الله (ص) واهل البيت (ع).

النقطة الثانية في مسألة التوكيل: انه إذا صحّ التخيير فمن باب الاولى صحة التوكيل، وهو غير بعيد، لان يد الوكيل هي يد الاصيل، حتى في اثناء العمل بالوكالة، فلا ينافي أن الطلاق بيد من أخذ بالساق. اما التخيير فقد خرج الامر من يد الزوج كليا واصبح بيد الزوجة.

ولذا استدل بعضهم بان صحة تخيير الرسول (ص) وغيره يشعر بصحة التوكيل في غير الزوج مطلقا.

ولكن الامر سهل فانه لا يخرج عن حدّ الاشعار إلى حدّ الدليلية، ثم إننا اخترنا بطلان التخيير لغير رسول الله (ص) كما هو المشهور جدا بين الاعلام.

إذن يصح توكيل الزوجة بطلاق نفسها حتى في عقد الزواج، تقول: " زوجتك نفسي على ان اكون وكيلة عنك في طلاق نفسي ساعة شئت " كما هو المشهور بين العلماء.

طلاق الولي: هل يصح طلاق الولي او لا؟

تختلف الوكالة عن الولاية: فان يد الوكيل هي يد الاصيل، وطلاق الوكيل طلاق الاصيل في الحقيقة عرفا، وهذا بخلاف الولي حيث إن الولي ليس بوكيل، فيكون الطلاق منه لا بالنيابة والوكالة، فتحتاج صحة طلاق الولي إلى دليل.

وقد نقل الشهيد في اللمعة الدمشقية عن الشيخ الطوسي (ره) في الخلاف الاجماع على عدم الجواز، وعن فخر المحققين الاجماع على الجواز، وقد نقل صاحب الجواهر الاجماع بقسميه على عدم صحة طلاق الولي.

والكلام تارة في طلاق ولي الصغير وتارة في طلاق ولي المجنون.